Yapım ve Hizmet alımı ihalelerinde hakediş raporlarına “ihtirazı kayıt” uygulamasını düzenleyen Genel Şartname düzenlemeleri Danıştay 13. Dairesinin; 06.06.2023 tarih ve E:2023/404, K:2023/2898 sayılı ve 06.06.2023 tarih ve E:2023/403, K:2023/2899 sayılı kararları ile iptal edilmiştir.
Böylece hak edişlere itiraz edebilmek için “İHTİRAZI KAYIT” yapma zorunluluğu kaldırılmıştır.
Danıştay kararlarının uygulanmasına yönelik olarak Kamu İhale Kurumu tarafından kararlar alınmıştır.
Bu kapsamda;
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/042
Gündem No : 45
Karar Tarihi : 16/08/2023
Karar No : 2023/DK.D-210
Toplantıya Katılan Üye Sayısı : 7
Gündem Konusu : Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Geçici Hakediş Raporları” başlıklı 39 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e) bendinin iptali talebi ile açılan davada, Danıştay 13. Dairesinin 06.06.2023 tarih ve E:2023/403, K:2023/2899 sayılı “dava konusu işlemin iptali” kararının uygulanması.
Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Geçici Hakediş Raporları” başlıklı 39 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e) bendinin iptali talebi ile açılan davada, Danıştay 13. Dairesi tarafından alınan 06.06.2023 tarih ve E:2023/403, K:2023/2899 sayılı “dava konusu işlemin iptali” kararının icaplarına göre işlem tesis edilmesi için Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Geçici Hakediş Raporları” başlıklı 39 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e) bendinin iptal edilmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2023/042
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 16/08/2023
Karar No : 2023/DK.D-208
Toplantıya Katılan Üye Sayısı : 7
Gündem Konusu : Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42 nci maddesinin (a) bendinde yer alan hükmün iptali talebi ile açılan davada, Danıştay 13. Dairesinin 06.06.2023 tarih ve E:2023/404, K:2023/2898 sayılı “dava konusu işlemin iptali” kararının uygulanması.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42 nci maddesinin (a) bendinde yer alan “Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ……..tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla” cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.” hükmünün iptal edilmesine,
Oybirliği ile karar verildi.
BURADA KRİTİK SORU İPTAL KARARININ YÜRÜYEN DAVALARA ETKİSİNİN NE OLACAĞIDIR.
Bilindiği üzere idari yargılama hukuku içerisinde yürütmenin durdurulması kararları ancak dava konusu edilen işlemin açık ve bariz bir şekilde hukuka aykırı olması ve uygulanması halinde telafisi güç ve imkansız zararlara yol açacak olması halinde verilebilmektedir. Yürütmenin durdurulması kararları mahkemenin yargılama sonucunda vereceği iptal kararıyla eşdeğer bir sonuç doğurmaktadır. Bu da demektir bir işlem hakkında verilen yürütmenin durdurulması kararı YA DA İPTAL KARARI anılan işlemi hukuk aleminde hiç meydana gelmemiş gibi geçmişe etkili olarak ortadan kaldırmaktadır. Bu nedenle Danıştay tarafından hak edişe ihtirazi kayıt konulmasına yönelik uygulamayı düzenleyen maddenin iptaline karar verilmiş olması anılan düzenlemeyi geçmişe etkili olarak hiç yapılmamış gibi ortadan kaldırmıştır.
Bu kararın hali hazırda devam eden davalara etkisi açısından baktığımızda ise; mahkemeler, İPTAL kararı verilmiş olduğunu göz önünde bulundurarak yüklenici tarafından hak ediş raporlarına ihtirazi kayıt konulmamış olsa dahi iddia etmiş olduğu hak taleplerini işin esasına girerek değerlendirmesi gerekmektedir. Yüklenicilerimizin bu konuda hak kaybına uğramamak adına davalarının takibini hukuki destek alarak sürdürmeleri önem arzetmektedir.
İHALE VE SÖZLEŞME UYUŞMAZLIKLARINDA UZMANLARIMIZDAN DESTEK ALABİLİRSİNİZ.