İtirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi durumunda, ihale üzerinde kalan şahıslara sözleşme yapılması için 10 gün süre tanınarak yeniden sözleşmeye davet edileceğine yönelik açık bir hüküm var mıdır?

Toplantı No : 2022/039
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 17.08.2022
Karar No : 2022/MK-273
BAŞVURU SAHİBİ:
ADANA FT YEMEKÇİLİK TEMİZLİK BİLGİ İŞLEM NAKLİYE İNŞAAT TAAHHÜT SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2021/491699 İhale Kayıt Numaralı “03/01/2022 – 30/06/2023 tarihleri arasında 18 ay olmak üzere Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve personeline malzeme dahil öğle ve akşam yemeği verme işi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
KARAR:

Kocaeli Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından yapılan 2021/491699 ihale kayıt numaralı “03/01/2022 – 30/06/2023 tarihleri arasında 18 ay olmak üzere Kocaeli Üniversitesi öğrenci ve personeline malzeme dahil öğle ve akşam yemeği verme işi” ihalesine ilişkin olarak Adana FT Yemekçilik Temizlik Bilgi İşlem Nakliye İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi itirazen şikâyet ba şvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 26.01.2022 tarihli ve 2022/UH.II-146 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine ” karar verilmiştir.

Davacı Adana Ft Yemekçilik Temizlik Bilgi İşlem Nakliye İnşaat Taahhüt Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle açılan davada, Ankara 10. İdare Mahkemesinin 29/03/2022 tarih ve E:2022/353, K:2022/552 sayılı kararı ile; “davanın reddine” karar verilmesi üzerine yapılan temyiz incelemesi sonucunda, Danıştay Onüçüncü Dairesinin 28.06.2022 tarihli E: 2022/2381, K: 2022/2905 sayılı kararında “ Aktarılan kuralların değerlendirilmesinden, idare tarafından Kanun’un 41. maddesinin ikinci fıkrasında belirtilen süreler beklendikten sonra, 42. maddeye göre sözleşmeye davet ile ilgili sürecin başlatılacağı, ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususunun bildirileceği, ihale ile ilgili olarak itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması hâlinde Kurum tarafından nihaî karar verilmeden ihale konusu işe ilişkin sözleşmenin imzalanamayacağı anlaşılmaktadır.

Davacı şirketin 10/12/2021 tarihli sözleşmeye davet yazısı ile yazının tebliğinden itibaren en geç 10 gün içinde diğer yasal yükümlülükleri yerine getirmek suretiyle ihale konusu işe ait sözleşmeyi imzalamaya davet edildiği, davet yazısının 11/12/2021 tarihinde EKAP üzerinden davacı şirkete tebliğ edildiği, sözleşme imzalama süresi içerisinde, dava dışı başka bir istekli tarafından 17/12/2021 tarihinde Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması nedeniyle idarece sözleşme imzalama sürecinin itiraz sonucuna kadar durdurulmasına karar verildiği, söz konusu itirazen şikâyet başvurusunun Kurum’un 22/12/2021 tarih ve 2021/UH.II-2314 sayılı kararı ile reddi üzerine, davacı şirkete sözleşme imzalama sürecinin kaldığı yerden devam edeceği, sözleşme yapması için 10 günlük sürenin durduğu tarih itibarıyla başlatıldığı ve sözleşmeyi imzalamak için kalan sürenin 27/12/2021 tarihinde sona ereceğinin 23/12/2021 tarihinde davacıya bildirildiği, sözleşmeye davet yazısının tebliğ edildiği tarihle sözleşmenin imzalanması için son gün olduğu belirtilen tarih arasında dört gün bulunduğu anlaşılmaktadır.

İhale üzerinde kalan kişilere sözleşmeye davet yazısının gönderilmesinden sonra aynı ihale ile ilgili itirazen şikâyet başvurusunun reddedilmesi durumunda, ihale üzerinde kalan şahıslara sözleşme yapılması için 10 gün süre tanınarak yeniden sözleşmeye davet edileceğine yönelik açık bir hüküm bulunmamakla birlikte; 4734 sayılı Kanun’un 42. maddesinde belirtilen sözleşmeye davet yazısının tebliğinden sonra istekliye verilen 10 günlük süre sözleşmenin imzalanması amacıyla teminat işlemlerinin ve diğer hazırlıkların tamamlanması için tanınan bir süre olduğundan Kurul kararının açıklanması üzerine, davacı şirketin Kanun’da öngörülen 10 günlük süre içerisinde sözleşmeyi yapmak üzere yeniden sözleşmeye davet edilmesi gerektiği, aksi takdirde ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşmenin imzalanması için teminat ve diğer hazırlık işlemlerini tamamlayamama riskiyle karşılaşacağı ve hak kaybına uğrayabileceği açıktır.

Bu itibarla, davacı şirketin itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair dava konusu Kurul kararında hukuka uygunluk, davanın reddi yönündeki İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır ” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline ve Mahkeme kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

  1. Kamu İhale Kurulunun 26.01.2022 tarihli ve 2022/UH.II-146 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,


Oybirliği ile karar verildi.