|
BAŞVURU SAHİBİ:
Vodafone Net İltşm. Hiz. A.Ş.,
VEKİLİ:
Mehmet K
OÇ
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kütahya İl Sağlık Müdürlüğü
,
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2022/796930
İhale Kayıt Numaralı “
3 Grup Telekomünikasyon Hizmet Alımı
” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
Kütahya İl Sağlık Müdürlüğü
tarafından
06.09.2022
tarihinde
açık ihale usulü
ile gerçekleştirilen “
3 Grup Telekomünikasyon Hizmet Alımı
” ihalesine ilişkin olarak Vodafone Net İltşm. Hiz. A.Ş.nin
26.08.2022
tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin
02.09.2022
tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince
09.09.2022
tarih ve
48722
sayı ile Kurum kayıtlarına alınan
09.09.2022
tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak
2022/994
sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, internet erişim sisteminin temin, tesis ve bakımına ilişkin olarak düzenlenen ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın 10.2’nci maddesi ile 36.1’inci maddesinde, ihalenin 1’inci kısmının yüklenicisi tarafından sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 20 gün içinde işe başlanması gerektiğinin belirtildiği, ancak anılan sürenin yüklenicinin kendi altyapısını kurması için yetersiz olduğu, şöyle ki; kazı yapmak isteyen yüklenicilerin, geçiş hakkı talep ettiği güzergâhı kullanması ve güzergâh üzerinde bulunan GHS’lere (geçiş hakkı sağlayıcıları) başvurması için, Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığından izin alması gerektiği, mevcut tesisin paylaşılmasının mümkün olmadığı hallerde ise Bakanlığa başvurmadan önce, bu durumun belgelendirmesinin zorunlu olduğu ve Sözleşme Tasarısı’nın 15’inci maddesi uyarınca ihale konusu işin yürütülmesi aşamasında tesis paylaşımının mümkün olmadığı, yüklenici tarafından bahse konu belgelendirmenin, ilgili güzergâhta altyapısı bulunan işletmeciden olumsuz cevap alınmak suretiyle yapılması gerektiği, bu cevabın alınabilmesi için yapılacak olan saha etütlerinin ise 30 ila 60 gün arasında tamamlanabildiği, tesis paylaşımının mümkün olmadığına ilişkin belge temin edildikten sonra, Bakanlığa yapılan başvuruların da Bakanlık tarafından 30 gün içinde değerlendirildiği, değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından olumlu yanıt verilmesi durumunda yüklenicinin ilgili GHS’ye talepte bulunabileceği, GHS’nin bir kamu kurum veya kuruluşu olması halinde ise başvuruyu 60 gün içinde sonuçlandırmakla yükümlü olduğu, tüm bu süreçlerin, sözleşme imzalandıktan sonra 20 gün gibi kısa bir süre içinde fiber altyapı kurulmasını imkânsız hale getirdiği, dolayısıyla Sözleşme Tasarısı’nda yer alan bahse konu düzenlemelerin, mevcut yüklenici hariç herhangi bir yüklenicinin hizmet vermesini teknik ve fiili olarak olanaksızlaştırdığı, anılan ihale dokümanı maddelerinde 20 gün olarak ifade edilen sürenin 120 gün olarak güncellenmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 3’üncü maddesinde “
(1) Bu Kanunda geçen;
…
s) Geçiş hakkı: İşletmecilere, elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli şebeke ve alt yapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlar ile kamu ve özel mülkiyet alanlarının altından, üstünden, üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
ş) Geçiş hakkı sağlayıcısı: Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun ortak kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere, taşınmaz sahipleri ve/veya taşınmaz üzerindeki hak sahiplerini,
…
z) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve alt yapısını işleten şirketi,
…
ee) Kurum: Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumunu,
…
ifade eder.
” hükmü,
Söz konusu Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşim” başlıklı 17’nci maddesinde “
(1) Bir işletmecinin tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya altına yerleştirebildiği veya bu tür arazileri kullanabildiği veya kamulaştırma müessesesinden yararlanabildiği hallerde Kurum, çevrenin korunması, kamu sağlığı ve güvenliği, şehir ve bölge planlaması ve kaynakların etkin kullanılması gereklerini gözeterek ilgili işletmeciye söz konusu tesisleri ve/veya araziyi makul bir bedel karşılığında diğer işletmecilerle paylaşmasına ilişkin rekabet üzerindeki etkileri dikkate alarak yükümlülükler getirebilir…
” hükmü,
Anılan Kanun’un “Tesis paylaşımı ve ortak yerleşimin önceliği” başlıklı 24’üncü maddesinde “
(1) Geçiş hakkı kapsamında kullanılacak bir taşınmaz üzerinde hâlihazırda bu Kanun ve Kurum düzenlemeleri çerçevesinde, Kurum tarafından ortak yerleşim ve tesis paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması halinde ortak yerleşim ve tesis paylaşımına öncelik verilir.
” hükmü,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “
İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…
” hükmü,
Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik’in “Tanımlar ve kısaltmalar” başlıklı 4’üncü maddesinde “
(1) Bu Yönetmelikte geçen;
a) Bakanlık: Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığını,
…
d) Geçiş hakkı: İşletmecilere; elektronik haberleşme hizmeti sunmak için gerekli şebeke ve altyapıyı kurmak, kaldırmak, bakım ve onarım yapmak gibi amaçlarla kamu ve özel mülkiyet alanlarının altından, üstünden ve üzerinden geçmeleri için tanınan hakları,
…
g) Geçiş hakkı sağlayıcısı (GHS): Geçiş hakkına konu olan kamuya ait ya da kamunun ortak kullanımında olan taşınmazlar da dâhil olmak üzere taşınmazın sahipleri ve/veya taşınmaz üzerindeki hak sahiplerini,
ğ) İşletmeci: Yetkilendirme çerçevesinde elektronik haberleşme hizmeti sunan ve/veya elektronik haberleşme şebekesi sağlayan ve altyapısını işleten şirketi,
…
m) Tesis paylaşımı: Elektronik haberleşme hizmeti sunumunda kullanılan boru, kanal, direk ve kuleler dâhil ilgili tesis ve cihazların diğer işletmeciler tarafından da kullanılmasını veya paylaşılmasını,
…
ifade eder.
” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “
(1) Geçiş hakkı uygulamasında;
…
e) Tesis paylaşımı ve ortak yerleşime öncelik verilmesi,
…
ilkeleri esas alınır.
” hükmü,
Bahse konu Yönetmelik’in “Başvuru ve değerlendirme” başlıklı 6’ncı maddesinde “
(1) Geçiş hakkı talep edilen güzergâh üzerinde tesis paylaşımı yükümlülüğüne karar verilmiş bir elektronik haberleşme şebekesi ve/veya altyapısı bulunması halinde, tesis paylaşımına ilişkin mevzuat hükümleri uygulanır.
(2) Tesis paylaşımının mümkün olmadığının işletmeci tarafından belgelenmesi durumunda işletmeci, geçiş hakkının kullanımının onayı için Ek-2’de yer alan belgelerle birlikte Bakanlığa başvurur.
…
(4) Bakanlığa yapılan başvurular, 5 inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.
…
(7) Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi durumunda ise aşağıdaki hükümler uygulanır:
a) Özel mülkiyete konu taşınmazlarda işletmeci ile GHS; ilgili mevzuata aykırı olmamak koşulu ile geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları, 22/11/2001 tarihli ve 4721 sayılı Türk Medeni Kanunu hükümleri saklı kalmak üzere serbestçe yapabilirler. Geçiş hakkına ilişkin anlaşmaların ekinde; işletmecinin Kurum tarafından yetkilendirildiğine dair belge, kurulacak altyapıya ilişkin proje dosyası ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı belgeleri yer alır.
b) Hazinenin özel mülkiyetindeki veya Devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS’ye Ek-2’de yer alan belgeler ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve sonucunu işletmeciye bildirir…
” hükmü,
Anılan Yönetmelik’in “Geçiş hakkına ilişkin anlaşma” başlıklı 8’inci maddesinde “
(1) Bu Yönetmelik kapsamında işletmeci ve GHS; 5 inci maddede belirtilen ilkeler doğrultusunda geçiş hakkına ilişkin anlaşmaları serbestçe yapabilirler…
” hükmü,
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Temel ilkeler” başlıklı 4’üncü maddesinde “
(1) İdareler, yapacakları ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…
” hükmü,
Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’in “Tesis paylaşımı yükümlülüğü” başlıklı 9’uncu maddesinde “
(1) Tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri kullanabilen veya kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmeciler tesis paylaşımı yükümlüsüdür.
(2) Tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut olduğu ya da kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı hususlarından birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından objektif kriterlerle kanıtlanması halinde Kurum, söz konusu talebe özgü olmak kaydıyla tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen kaldırabilir.
” açıklaması,
Söz konusu Tebliğ’in “Tesis paylaşımı taleplerinin değerlendirilmesi” başlıklı 10’uncu maddesinde
“(1) Tesis paylaşımı talepleri aşağıdaki usul ve esaslar çerçevesinde değerlendirilir:
a) Talepler müracaat sırasına göre değerlendirilir. Millî güvenlik ile kamu düzeni gereklerine ve acil durum ihtiyaçlarına öncelik verilmesi esastır.
b) İşletmecinin tesis paylaşımı başvurusunda asgarî olarak; talebin maksadı ile tesis paylaşımı talebine konu tesis ve bu tesise kurulacak kablo/cihazların özellikleri belirtilir.
c) Tesis paylaşımı yükümlüsü başvuruyu azamî onbeş (15) gün içerisinde cevaplandırır. Bu Tebliğin 9 uncu maddesinin 2 nci fıkrasında belirtilen nedenlerle talebin uygun görülmemesi halinde, belirtilen süre içerisinde gerekçeleri ayrıntılı olarak ve kanıtlayıcı belgeler sunulmak suretiyle işletmeciye bildirilir. Talebin uygun görülmesi halinde, tesis paylaşımı yükümlüsü, belirtilen süre içerisinde talebe konu tesisin tesis paylaşımına elverişli olup olmadığını belirlemek amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini işletmeciye bildirir.
ç) İşletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip azamî otuz (30) gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdü gerçekleştirilir ve sonucu işletmeciye bildirilir. Talebin karşılanabilecek olması durumunda uygulanacak ücretler; talebin karşılanamayacak olması durumunda ise ayrıntılı gerekçeleri işletmeciye bildirilir.
d) Tesis paylaşımı yükümlüsü, işletmecinin yer etüdü sonucunu kabul ettiğini bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve koşulları içeren anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî altmış (60) gün içinde ilgili tesisi paylaşıma hazır hale getirir. Söz konusu tesis herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın kullanılabilecek durumda ise onbeş (15) gün içerisinde paylaşıma hazır hale getirilir.
e) İşletmeci, tesisin paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip altmış (60) gün içerisinde tesis paylaşımına konu kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma geçer. İşletmecinin yapacağı kurulum çalışmaları tesis paylaşımı yükümlüsünün bilgi ve gözetiminde yapılır…
” açıklaması,
22.08.2022 tarihli İhale İlanı’nın 2’nci maddesinde “
…d) İşe başlama tarihi: Sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 20 gün içinde işe başlanacaktır.
” düzenlemesi,
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “
2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: 3 Grup Telekomünikasyon Hizmet Alımı
…
e) Miktarı:
1. Grup 36 Ay Metro Ethernet Hizmet Alımı
2. Grup 24 Ay ADSL Ethernet Hizmet Alımı
3. Grup 24 Ay Data & Ses Hattı Hizmet Alımı…
f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kütahya İl Sağlık Müdürlüğü
” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Kısmî teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “
20.1. Bu ihalede kısmî teklif verilebilir.
20.2. Bu ihaledeki kısım sayısı 3’tür…
” düzenlemesi,
Sözleşme Tasarısı’nın “İşin yapılma yeri, işyeri teslim ve işe başlama tarihi” başlıklı 10’uncu maddesinde “
10.1. İşin yapılacağı yer/yerler: Kütahya İl Sağlık Müdürlüğü ve Bağlı Sağlık Tesisleri
10.2. İşyerinin teslimine ilişkin esaslar ve işe başlama tarihi: İşyeri teslimi yapılmayacak ve sözleşmenin imzalandığı tarihten itibaren 20 (yirmi) gün içinde işe başlanacaktır.
” düzenlemesi,
Bahse konu Tasarı’nın “Alt yüklenicilere ilişkin bilgiler ve sorumluluklar” başlıklı 15’inci maddesinde “
15.1. Bu işte alt yüklenici çalıştırılmayacak ve işlerin tamamı yüklenicinin kendisi tarafından yapılacaktır.
” düzenlemesi,
Anılan Tasarı’nın “Diğer hususlar” başlıklı 36’ncı maddesinde “
36.1. Sözleşmenin Süresi: 1. Kısım 36 Aylık Metro Etheret Hizmet Alımı için iş başlama tarihi: Sözleşme imzalanmasını müteakip en geç 20 gün içinde işe başlayacak olup 36 aydır.
36.2. Sözleşmenin Süresi: 2. Kısım 24 Aylık ADSL Ethernet Hizmet Alımı için iş başlama tarihi: Sözleşme imzalanmasını müteakip en geç 20 gün içinde işe başlayacak olup 24 aydır.
36.3. Sözleşmenin Süresi: 3. Kısım 24 Ay Süreli Data & Ses Hizmet Alımı için, iş başlama tarihi: Sözleşme imzalanmasını müteakip en geç 20 gün içinde işe başlayacak olup 24 aydır…
” düzenlemesi,
Metro Ethernet İnternet Hizmet Alımı Teknik Şartnamesi’nin “Amaç ve Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde “
Kütahya İl Sağlık Müdürlüğü ve bağlı sağlık tesislerinin bağlı olduğu Sağlık Bilişim Ağı (SBA) toplama noktasında fiber olarak uçtan uça 300 Mbps Metro Ethernet internet erişimin sağlanması için hizmet sağlayıcıdan belirlenecek şartlar dâhilinde 36 ay süre ile temini, tesisi ve bakımı işlerinin yapılmasıdır.
” düzenlemesi,
Söz konusu Şartname’nin “İnternet Altyapı Şartları” başlıklı 4’üncü maddesinde “
4.1. Yüklenici, fiber optik altyapı üzerinden 300 Mbps (300 Mbps Download ve 300 Mbps Upload) hızında bir internet erişimi sağlayacaktır.
4.2. Bant genişliği artırımının zorunlu olması durumunda, 4734 Kamu İhale kanunu’nda belirtilen iş artışı ile ilgili hükümler uygulanacaktır.
4.3. Yüklenici, sağlanan cihazlarda kapasite artırımı ile ihtiyaç olacak port, modül vb. birimleri herhangi bir ek ücret talep etmeksizin temin edecektir.
4.4. Yüklenici, Metro Ethernet internet hizmetinde kullanılmak üzere en az 6 adet statik IP adresini idareye teslim edecektir. Bu IP adresleri sıralı şekilde olmalıdır.
4.5. Yüklenici, idarenin Metro Ethernet internet için internet üzerinden güvenli şekilde erişerek internet hattının anlık durumunu izleyebileceği ve hattın durumu hakkında saatlik, günlük, haftalık, aylık ve yıllık rapor alabileceği (upload ve download hızını ve trafik bilgisini), bir izleme ortamı sağlayacaktır. Bu yazılımın teknik destek hizmeti yüklenici tarafından gerçekleştirilecektir.
4.6. Yüklenici, Teknik Şartname’de yer alan tüm hizmetler için alt yüklenici kullanamaz.
” düzenlemesi yer almaktadır.
Daha önce Metro Ethernet hizmet alımı konulu başka bir ihaleye ilişkin olarak yapılan itirazen şikâyet başvurusunun Kurum tarafından incelenmesi sırasında; 09.12.2021 tarihli ve E.2021/21372 sayılı yazı ile akademik bir kuruluştan teknik görüş talep edildiği, bahse konu yazıda
“…24 Ay Metro Ethernet İnternet Hizmeti (400 Mbps) Alımı” ihalesine ilişkin olarak yapılan bir şikâyet incelemesine esas olmak üzere görüşünüze ihtiyaç duyulmuştur.
…
2) Teknik Şartnamenin 4.13 numaralı maddesinde “İdarenin hizmet aldığı mevcut internet hizmetini sunan yükleniciden farklı bir yüklenicinin işi alması durumunda, hizmetler arası geçişin problemsiz sağlanması için yeni yüklenici, internet hizmetini 15 gün önceden sunacaktır. Bu 15 günlük süre içerisinde kamu tarafından konfigürasyonlar ve testler gerçekleştirilecektir. Geçiş süresince yeni yüklenicinin sağlayacağı hizmetler faturalandırılmayacaktır.” düzenlemesi,
Aynı Şartname’nin “Genel hükümler” başlıklı 3’üncü maddesinde ise “Hizmetin süresi 24 ay olup işin başlama tarihi sözleşmenin imzalanmasını müteakip en geç 20 gündür.” düzenlemesi bulunmaktadır.
…
Netice itibariyle, Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan 4.13 numaralı maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak aşağıdaki hususlarda görüşünüze ihtiyaç duyulmuştur:
– Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği,
– Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı,
– Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu,
– İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım gerekmesi hâlinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük bir süreye ihtiyaç duyacağı…
” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Akademik kuruluş tarafından 21.12.2021 tarihli ve 350360 sayılı yazı ekinde gönderilen ve Bilgisayar Mühendisliği Bölüm Başkanlığınca tertip edilen teknik görüşün 21.12.2021 tarih ve 2021/60052 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, bahse konu cevabi yazıda “
…(Teknik Şartname’nin 4.13 numaralı maddesi ile ilgili görüşler)
– Söz konusu düzenlemenin mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusu: Söz konusu düzenlemenin doğrudan mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işletmeciyi işaret edip etmediği konusunda bir hüküm verebilmek mümkün değildir. Bu düzenlemeden bu şekilde bir anlam çıkartılamaz. Ancak 15 günlük sürenin uygun olarak belirlenmediği söylenebilir. Bu sürenin makul belirlenememiş olması herhangi bir işletmeciyi işaret ettiğini göstermez.
– Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet verebilmesinin mümkün olup olmadığı konusu: Yeni bir yüklenicinin idarece öngörülen 15 günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet verebilmesi, mevcut alt yapının neleri kapsadığı ile doğrudan ilgilidir. Teknik Şartname’de ifade edildiği üzere yeni yükleniciden alt yapı için belirli beklentilerin olduğu açıktır. Bu durumda yeni yüklenicinin 15 günlük sürede hizmet verebilmesi mümkün görünmemektedir.
– Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu konusu: Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda bu değişiklik için yaklaşık 2 aylık bir süreye ihtiyaç duyulmaktadır.
– İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük bir süreye ihtiyaç duyacağı konusu: İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde 3 ile 4 ay arasında bir süreye ihtiyaç duyulacaktır.
” ifadelerinin bulunduğu görülmüştür.
Yine internet hizmeti alımı konulu başka bir ihaleye ilişkin olarak yapılan itirazen şikâyet başvurusunun Kurum tarafından incelenmesi sırasında akademik bir kuruluştan 22.03.2022 tarihli ve E.2022/5024 sayılı yazı ile teknik görüş talep edildiği, söz konusu kuruluş tarafından gönderilen 30.03.2022 tarihli ve 464659 sayılı cevabi yazının 07.04.2022 tarih ve 2022/17293 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, bahse konu yazıda “
1.Teknik Şartnamenin 1.4’üncü maddesinde bulunan ilgili düzenleme ile ilgili olarak;
– Söz konusu düzenleme mevcut yükleniciyi veya varsa daha önce hizmet vermiş ve kurum içerisinde fiber optik alt yapısı olan işaret edip etmediği;
Şartname maddesi 1.4. “Sözleşme tarihi 24 (Yirmi dört) ay olup, Yüklenici, sözleşme imzalanma tarihinden itibaren en fazla 30 (otuz) iş günü içerisinde internet devre kurulumunu tamamlamak ve eksiksiz olarak idareye teslim etmek zorundadır.”
Bu maddenin gerçekleştirilebilmesi için fiber optik paylaşım noktasından hastaneye hat çekilmesi gerekir. Hat çekilmesi için gerekli zaman “Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik’te belirtilenden daha az olamaz. Bu Yönetmelik’in “Başvuru ve değerlendirme” başlığı altındaki 6’ncı maddesinde belirtilen aşağıdaki zamanların dikkate alınması gerekir.
“Bakanlığa yapılan başvurular, 5’inci madde hükümleri ile Bakanlığın strateji ve politikaları dikkate alınarak otuz gün içinde değerlendirilir.
Değerlendirme sonucunda Bakanlık tarafından kullanım onayı verilmesi durumunda ise aşağıdaki hükümler uygulanır:
(b) Hazinenin özel mülkiyetindeki veya devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerlerde geçiş hakkını kullanacak işletmeci, ilgili GHS’ye Ek-2’de yer alan belgeler ve Bakanlıktan alınan kullanım onayı ile birlikte başvuruda bulunur. GHS kendisine yapılan geçiş hakkı talebi başvurularını mevzuat çerçevesinde en geç altmış gün içerisinde sonuçlandırır ve sonucunu işletmeciye bildirir. Geçiş hakkı talebinin reddedilmesi durumunda yapılan bildirimde ret gerekçeleri açıkça belirtilir.”
Bu maddelere göre, yeni bir hat çekilmesi için gerekli izinlerin alınması için gerekli süre 90 (30 Bakanlık onayı, 60 Belediye) güne kadar çıkabilmektedir. Bu izinlerin üzerine kablo çekim ve devre kurulumu için 15-30 günlük süre verilmesi uygun olacaktır.
– Yeni bir yüklenicinin, idarece öngörülen 30 (iş günü) günlük süre içerisinde mevcut alt yapı ile hizmet vermesinin mümkün olup olmadığı:
Paylaşım noktasından hastaneye kablo çekimi için gerekli yasal süreden sonraki 30 gün içerisinde yeni bir yüklenici hizmet verebilir.
– Metro Ethernet internet hizmetlerinde işletmeci değişikliği olması durumunda, bu değişiklik için kaç günlük sürelere ihtiyaç duyulduğu:
Birinci soruda bahsi geçen Yönetmelik’teki sürelerden Bakanlık izni aynı Yönetmelik’in Madde 8.1’inde Bakanlık kullanım onayının çekilecek hat uzunluğunun 400 m altında olması durumunda aranmayacağı belirtilmektedir. Bu süre aranmasa belediye veya devlet arazisinden geçerse başvuru değerlendirme süresi 60 güne iner. Kablo çekilme ve ayarlamalar için geçen sürenin 15 gün olabileceği varsayılabilir. Toplam süre bu durumda 75 günü bulur.
Alt yapı (kablo çekim) işi olmasa Metro Ethernet’e geçme süresi çalıştırılacak personel sayısına bağlı olmakla beraber 15 günde tamamlanabilir.
İşletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması veya ilave bir yatırım gerekmesi halinde, yeni yüklenicinin idarece talep edilen hizmeti sunabilmesi için kaç günlük bir süreye ihtiyaç duyacağı:
İşletmecinin hizmeti verebilmesinin ön şartı hizmet vereceği alana fiber optik kablo çekmesi veya önceden çekilmiş hattı kullanmasıdır. Önceden çekilmiş kabloların uygun koşullarda paylaşılmayacağı varsayılırsa, yeni hat çekim izin başvuru süreleri işletmecinin bölgedeki iletişim hattının hizmet vereceği alana uzaklığına bağlı olarak 75 ile 90 gün arasında değişmektedir. Bu süre yönetmelikten kaynaklanan süredir.
Yasal sürenin üzerine işletmecinin kablo çekim ve devre kurma süresi 15 gün olarak alınabilir…
”
ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
Elektronik Haberleşme Kanunu; Sabit ve Mobil Haberleşme Altyapısı veya Şebekelerinde Kullanılan Her Türlü Kablo ve Benzeri Gerecin Taşınmazlardan Geçirilmesine İlişkin Yönetmelik ile Ortak Yerleşim ve Tesis Paylaşımına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’de yer alan hüküm ve açıklamalardan; tesislerini kamuya veya üçüncü şahıslara ait bir arazinin üzerine veya altına yerleştirebilen veya bu tür arazileri kullanabilen veya kamulaştırma müessesesinden yararlanabilen işletmecilerin “tesis paylaşımı yükümlüsü” olduğu, bu bağlamda anılan işletmecilerin söz konusu tesislerini ve/veya arazilerini makul bir bedel karşılığında diğer işletmecilerle paylaşma yükümlülüğünü haiz olduğu; elektronik haberleşme hizmeti sunacak olan diğer işletmecilerin gerekli şebeke ve alt yapıyı kurmak gibi amaçlarla geçiş hakkı kapsamında kullanacağı taşınmazların üzerinde hâlihazırda tesis paylaşımı yükümlülüğü olan bir elektronik haberleşme şebekesi bulunması durumunda tesis paylaşımına öncelik verileceği, tesis paylaşımı yükümlüsünün tesis paylaşımı taleplerini azami 15 gün içinde cevaplandırması gerektiği, talebin uygun bulunması durumunda, tesis paylaşımı yükümlüsünün talebe konu tesisin paylaşıma elverişli olup olmadığının belirlenmesi amacıyla yapılacak yer etüdü süresi ve ücretini talep sahibi işletmeciye bildireceği, işletmecinin yer etüdü süresi ve ücretini kabul ettiğini bildirmesini müteakip azamî 30 gün içerisinde talebe konu tesise ilişkin yer etüdünün gerçekleştirileceği ve sonucun talep sahibi işletmeciye bildirileceği; tesis paylaşımı yükümlüsünün, işletmecinin yer etüdü sonucunu kabul ettiğini bildirmesini ve tesis paylaşımının karşılanmasına ilişkin hüküm ve koşulları içeren anlaşmanın taraflarca imzalanmasını müteakip azamî 60 gün içinde; söz konusu tesisin herhangi bir ilave çalışma yapılmaksızın kullanılabileceği durumlarda ise 15 gün içerisinde ilgili tesisi paylaşıma hazır hale getireceği; talep sahibi işletmecinin de, tesisin paylaşıma hazır hale getirilmesini müteakip 60 gün içerisinde tesis paylaşımına konu kablo/cihazların kurulumunu tamamlayarak kullanıma geçeceği anlaşılmaktadır.
Öte yandan; tesis paylaşımı talebine ilişkin olarak; teknik imkânsızlığın mevcut olduğu ya da kapasite yetersizliğinin bulunduğu ve kapasite artırım imkânının olmadığı hususlarından birinin tesis paylaşımı yükümlüsü tarafından kanıtlanması durumunda Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumunun tesis paylaşımı yükümlülüğünü kısmen veya tamamen kaldırabileceği, bu durumda geçiş hakkı talep eden işletmecinin, tesis paylaşımının mümkün olmadığını belgelemek suretiyle Ulaştırma ve Altyapı Bakanlığına başvuracağı, söz konusu başvuruların Bakanlık tarafından 30 gün içinde sonuçlandırılacağı, Bakanlık tarafından başvurunun olumlu sonuçlandırılması durumunda; özel mülkiyete konu taşınmazlarda işletmeci ile taşınmaz sahipleri/hak sahiplerinin anlaşma yapabileceği; hazinenin özel mülkiyetindeki veya devletin hüküm ve tasarrufu altındaki taşınmazlar ile mülkiyeti veya tasarrufu belediyelere ve kamu kurum ve kuruluşlarına ait taşınmazlar ile 25/2/1998 tarihli ve 4342 sayılı Mera Kanunu kapsamında kalan yerler için ise geçiş hakkını kullanacak işletmecinin ilgili geçiş hakkı sağlayıcılarına Bakanlıktan aldığı onay ile başvurması gerektiği, bahse konu başvuruların 60 gün içinde sonuçlandırılmasının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
İnceleme konusu ihalenin 1’inci kısmının Metro Ethernet erişiminin temin tesis ve bakımına ilişkin olduğu, 22.08.2022 tarihli ihale ilanı ile Sözleşme Tasarısı’nın 10.2 ve 36.1’inci maddelerinde; yüklenici tarafından sözleşmenin imzalanmasını müteakip 20 gün içinde işe başlanması gerektiğinin ifade edildiği, ayrıca söz konusu Tasarı’nın 15.1’inci maddesi uyarınca, işin yürütülmesi aşamasında alt yüklenici çalıştırılmasının mümkün olmadığı anlaşılmakta olup; daha önce başka ihalelerin Kurum tarafından incelenmesi sırasında bahse konu sürenin yüklenici tarafından işe başlanması için yeterli olup olmadığına ilişkin olarak akademik kuruluşlar tarafından gönderilen cevabi yazılarda özetle; Metro Ethernet hizmetlerinde mevcut altyapının kullanılması ancak işletmeci değişikliği olması durumunda bu değişiklik için yaklaşık 2 aylık bir süreye, işletmeci değişikliği olması ve yeni bir alt yapı kurulması halinde ise 3 ila 4 aylık bir süreye ihtiyaç duyulacağının ifade edildiği görülmüştür.
Tüm bu tespit ve değerlendirmeler neticesinde; elektronik haberleşme mevzuatının yukarıda aktarılan maddelerinde, internet hizmeti temin edilirken tesis paylaşımına öncelik verileceğinin hüküm altına alındığı, dolayısıyla başvuru sahibinin iddia ettiğinin aksine tesis paylaşımının alt yüklenici çalıştırmak anlamına gelmeyeceği, öte yandan ihale dokümanlarında yüklenici tarafından internet hizmetinin yalnızca mevcut altyapı kullanılarak tesis paylaşımı yoluyla verilmesine veyahut da yüklenicilerin yalnızca kendi altyapısını kullanarak hizmet vermesine yönelik olarak yapılacak düzenlemelerin ihalelere katılımı ve rekabeti engelleyebileceği anlaşılmış olup, elektronik ihale mevzuatı hüküm ve açıklamaları ile akademik kuruluşlar tarafından gönderilen teknik görüş yazılarında yer alan ifadelerden Sözleşme Tasarısı’nın mezkûr düzenlemelerinde yer alan 20 günlük sürenin yasal izin süreleri dikkate alınmaksızın belirlendiği ve mevcut yüklenicinin değişmesi durumunda tesis paylaşımı olsun olmasın anılan sürenin makul ve yeterli olamayacağı, bahse konu ihale dokümanı düzenlemelerinin 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde yer alan rekabet ve eşitlik ilkelerine aykırılık teşkil ettiği tespit edildiğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin 1’inci kısmının iptali gerekmekteyse de ihale komisyonunun 14.09.2022 tarihli kararı ile ihalenin tüm kısımları hâlihazırda iptal edilmiş olduğundan gelinen noktada yapılacak herhangi bir işlem bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.
|